Риск банкротства может стать для кредиторов дополнительным рычагом, чтобы побудить должника к согласованию условий реструктуризации

Когда реструктуризация долга становится актуальной для заёмщика и позволяет банку получить более выгодные для себя условия?

– Неработающие кредиты (non-performing loans, NPL) являются актуальной проблемой почти что для каждого банка, который предоставляет долгосрочное финансирование. Реструктуризация долга поможет кредитному учреждению уменьшить процент NPL и вернуть хотя бы часть средств. В то же время и заёмщик может быть заинтересован в реструктуризации своих долгов для «очистки» деловой репутации, участия в международных тендерах и получении нового финансирования. Поэтому в таких делах основной вопрос – на каких условиях долг может быть реструктуризирован? Очевидно, что для получения большей выплаты банком должник обязан быть замотивированным вернуть деньги. Поэтому ещё до начала процедуры реструктуризации долга банку следует выяснить слабые места заёмщика и оценить рычаги влияния, в частности, имеющиеся обеспечения. Во многом успех зависит от правильности подготовки и оформления документов по обеспечению и возможности осуществить обращение взыскание на залоговое имущество. Крайне важно подойти к этому вопросу всесторонне, особенно когда договора залога были заключены довольно давно. Во-первых, следует проверить актуальность условий договора. Во-вторых, необходимо убедиться, что предмет обеспечения все ещё имеет фактическую ценность, и по такому договору возможно осуществить  взыскание.

Здесь нужно учитывать не только нормы, но и актуальную судебную практику. Не следует забывать, что в процессе реструктуризации банк также имеет возможность требовать предоставление нового обеспечения.

Какой вид обеспечения, по вашему мнению, является наиболее эффективным?

– Здесь я бы выделила три наиболее эффективных вида обеспечения:

• Во-первых, это, конечно, ипотека недвижимого имущества. Ещё несколько лет назад в Закон «Об ипотеке» были внесены существенные изменения в защиту прав кредиторов, направленные на минимизацию возможных злоупотреблений со стороны должников (реконструкция предмета ипотеки, наложение арестов и тому подобное). Если ответственно подойти к процессу заключения договора ипотеки, то в дальнейшем банк даже во внесудебном порядке будет иметь возможность удовлетворить свои требования. Следует отметить, что обращение взыскания на предмет ипотеки не приводит автоматически к недействительности остальных требований кредитора.

• Во-вторых, это поручительство, ведь на сегодня договор поручительства не прекращается в случае увеличения основного обязательства должника без согласования с поручителем, и поручитель всё равно отвечает перед кредитором в размере первичного обязательства.

• В-третьих, это установление права доверительной собственности кредитора в отношении имущества должника, которое есть довольно новым и одновременно достаточно эффективным инструментом.

Такое обеспечение является хорошей альтернативой ипотеке и предусматривает, что должник фактически теряет право собственности на имущество, а значит – не может без согласия кредитора отчуждать, делить, передавать его в залог. Кроме того, действие моратория, установленного в процедуре банкротства, не распространяется на любые действия в отношении объекта доверительной собственности, и такой объект не может быть включён в конкурсную массу. Несмотря на то, что доверительная собственность является хорошей альтернативой ипотеке, я ставлю этот инструмент на третье место, так как установление такого вида обеспечения предусматривает определенные трудности и особенности: например, кредитор обязан предложить должнику возможность обеспечить выполнение обязательств другим способом.

Какие ещё рычаги может использовать банк в процессе реструктуризации?

– К каждому кейсу по реструктуризации необходимо подходить индивидуально, взвешивать, кто является конечным бенефициаром бизнеса, и какие активы для бизнеса важны. Обычно ни одна из сторон не заинтересована в том, чтобы в отношении должника была начата процедура банкротства. Однако риск банкротства может стать для кредитора дополнительным рычагом, чтобы побудить должника к согласованию условий реструктуризации. Тем более, что сегодня наложение моратория в процедуре банкротства уже не является препятствием для кредитора в обращении взыскания на предметы залога и ипотеки. Если говорить об удовлетворении обеспеченных требований кредиторов, то действие такого моратория прекращается автоматически по истечению 170 календарных дней со дня введения процедуры распоряжения имуществом.

Кроме того, в процедуре банкротства ликвидатор имеет право заявить требования к третьим лицам, которые несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства. В случае банкротства должника по вине его учредителей или других лиц, которые имеют право давать обязательные для должника указания или иным образом определять его действия, на таких лиц при недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Понятно, что привлечь к ответственности учредителя или бенефициара компании-должника сложно, однако, как показывает практика — возможно. Размер требований к лицам определяется с разницы между суммой требований кредиторов и ликвидационной массой.

Важно не забывать и о возможности применения GR-стратегии, когда речь идет об уклонении от возврата долга недобросовестным должником.

В чём может заключаться GR стратегия в процессе реструктуризации долга?

Фактически GR стратегия – это определённый ряд индивидуально установленных мер, направленных на побуждение недобросовестного должника прекратить нарушение прав и интересов банка. Это может быть обращение в органы государственной власти, в том числе, международных или иностранных институтов, или даже определенное освещение проблемы в публичном пространстве. В нашей практике были случаи, когда мы заручились поддержкой посольства страны резиденции кредитора, офиса бизнес-омбудсмена при обжаловании неправомерных действий правоохранительных органов или Нацбанка Украины для предотвращения получения заёмщиками другого финансирования до разрешения спора с нашим клиентом.

Что Вы можете рекомендовать банкам, чтобы избежать неприятных сюрпризов?

– Как я уже отмечала, во многом успех будущей реструктуризации зависит от правильности подготовки и оформления документов по обеспечению. Поэтому ещё на этапе выдачи кредита важно ответственно подойти к заключению договоров об обеспечении исполнения обязательств должника. Если должником в залог передается определённое имущество, то важно не только юридически грамотно оформить договор, но и провести надлежащий технический аудит имущества, чтобы потом в случае возникновения вопроса реструктуризации долга не оказалось, что банк фактически не имеет возможности осуществить взыскание. Также ещё на начальном этапе реструктуризации важно привлекать соответствующих юридических или технических специалистов, чтобы заранее оценить и минимизировать все возможные риски и определить дальнейшие шаги.

И в любом случае необходимо всегда следить за поведением и состоянием должника и поручителя, если таковой имеется, и в случае необходимости принимать превентивные меры. Не стоит пренебрегать такими механизмами, как субсидиарная ответственность бенефициара бизнеса и наложения ареста на всё имущество, которое принадлежит именно бенефициару при наличии достаточных оснований (worldwide freezing order).