Медиации в Украине быть?

Продолжительные дискуссии и инициативы в конце концов воплотились в принятии 16 ноября 2021 года Верховной Радой Закона «О медиации» (далее «Закон»), который ожидает подпись Президента.

Понятие и область применения медиации

Закон определяет медиацию как внесудебную добровольную, конфиденциальную, структурированную процедуру, во время которой стороны с помощью медиатора пытаются предотвратить возникновение или урегулировать конфликт путем переговоров.

Примечательно, что законодатель распространил действие Закона не только на частно-правовые споры (гражданские, трудовые, семейные, хозяйственные и т.п.), но и на административные споры, дела об административных правонарушениях и даже уголовные производства (на стадии досудебного расследования).

Причем медиация допускается как перед обращением в суд (третейский суд, международный коммерческий арбитраж), так и на любой стадии рассмотрения дела или исполнения решения.

Законом вносятся последовательные изменения касательно возможности разрешения спора путем медиации в целый ряд законодательных актов, включая процессуальные кодексы, Кодекс законов о труде, Земельный кодекс и т.д. Также предполагается возврат 60% уплаченного судебного сбора в случае мирного урегулирования спора путем медиации в ходе судебного разбирательства.

Основы медиации

Из практического опыта применение медиации в разных странах мира предусматривает ее характерные особенности, закрепленные в Законе в качестве принципов медиации:

• взаимное участие обеих сторон спора – медиация невозможна при отсутствии волеизъявления всех участников спора и не может затрагивать права и обязанности третьих лиц;
• волеизъявление участия сторон – медиация не является обязательной, а каждая из сторон может в любой момент ее прекратить и обратиться в суд за разрешением спора;
• поддержка профессионального и беспристрастного посредника (медиатора) – урегулирование спора сторонами путем переговоров без посредничества не считается медиацией;
• самостоятельное достижение сторонами согласия по урегулированию конфликта – медиатор не принимает никаких решений по существу спора и не дает сторонам никаких указаний или рекомендаций (кроме советов по самому процессу медиации), а также не может совмещать свою роль с представительством интересов сторон спора, включая судебное разбирательство;
• конфиденциальность и непубличность – на медиацию не распространяются принципы гласности судебного разбирательства, а медиатор не может быть допрошен в качестве свидетеля относительно информации, которая стала ему известна при подготовке к медиации и ее проведению;
• отсутствие подробного регламента и гибкость процедуры – медиация является структурированным процессом, но не характеризуется жесткими «правилами игры» аналогично процессуальному законодательству.

Порядок привлечения медиатора и требования к нему

Стороны самостоятельно выбирают медиатора на основании договора (требования к содержанию которого есть в Законе) и определяют перечень вопросов для обсуждения, а в дальнейшем определяют содержание соглашения об урегулировании спора, которое также должно соответствовать предписаниям Закона.

Закон требует от медиатора прохождения базовой подготовки в Украине или за рубежом (не менее 90 часов обучения, из которых половина должна приходиться на практику), что подтверждается соответствующим сертификатом. Причем стороны могут предъявлять к такому посреднику более высокие требования, в частности, наличие специальной подготовки, определенного возраста, образования, опыта и т.п. Законодатель допускает возможность предоставления другими лицами консультаций и рекомендаций в процессе медиации, однако принятие решения по ее результатам относится к полномочиям исключительно сторон. Стороны имеют право отдельно привлекать экспертов и переводчиков.

Медиатор имеет право практиковать как лицо, осуществляющее независимую профессиональную деятельность, или как предприниматель, причем может оказывать услуги индивидуально, по найму, в составе субъекта, обеспечивающего проведение медиации или объединения медиаторов. Закон допускает предоставление услуг по медиации как на платной, так и на безоплатной основе.

Помимо указанных Законом основополагающих обязанностей медиатора, законодатель требует от последнего соблюдения кодекса профессиональной этики, который, правда, не является единственным документом для всех медиаторов Украины, а разрабатывается каждым отдельным объединением медиаторов на основании Закона. Каждый медиатор присоединяется к существующему кодексу, за нарушение которого будет нести ответственность, предусмотренную уставом или положением объединения, членом которого он является.

Аналогично урегулировано ведение реестров медиаторов – общедоступные реестры поручено вести объединением медиаторов или субъектам, обеспечивающим проведение медиации. Стоит отметить, что единого общегосударственного реестра не предусматривается.

Стадии медиации

Структурированный характер медиации, упоминаемый в ее законодательном определении, состоит в простом разделении процедуры медиации на три стадии:

• подготовку – предусматривает проведение медиатором подготовительных мероприятий с целью выяснения возможности проведения медиации (круг которых не ограничен);
• собственная медиация – проводится согласно Закону и договору, правилам проведения медиации и норм профессиональной этики медиатора; при этом Закон никак не регулирует и не конкретизирует порядок проведения медиации;
• прекращение медиации – заключение сторонами соглашения в случае успешного завершения медиации, или в связи с окончанием договорного срока ее проведения, или отказом стороны от дальнейшего участия.

Заключение

Несомненно, принятие Закона преследовало цель разгрузить отечественную судебную систему – очевидно, что большинство споров в судебных производствах потенциально могут быть разрешены мирным внесудебным путем. Предполагается, что медиация станет тем механизмом, который будет способствовать такому эффективному урегулированию споров благодаря профессиональной помощи медиатора и максимальной дерегуляции процесса.

Тем не менее, медиацию не следует воспринимать как альтернативу судопроизводству в полной мере, поскольку она по определению не предусматривает государственного принуждения, а следовательно, бесполезна при отсутствии воли обеих сторон на разрешение конфликта путем переговоров. Не менее важно то, что начало процесса медиации не влияет на течение срока исковой давности.

С 2017 года в Украине действует подобная по своей сути к медиации процедура урегулирования спора с участием судьи, которая не оказала существенного влияния на эффективность разрешения споров. Более того, и до принятия Закона медиация в Украине существовала, а Закон не вводит существенных изменений в текущее положение дел.

Следовательно, сложно предположить, что со вступлением в силу Закона какой-либо ощутимый процент споров будет разрешаться не в суде, а в рамках медиации. Тем не менее ожидается некое оживление практики применения медиации, которая непременно займет свое место среди альтернативных способов разрешения споров.